浅析我国危险驾驶罪的刑法完善
—以4.22上海吸毒驾驶为视角
内容摘要：
危险驾驶罪是《刑法修正案（八）》规定的罪名，孙伟铭以危险方法危害公共交通安全案件和胡斌交通肇事案件的热潮渐渐退去，但是上海4.22毒驾特大交通事故的发生，使我国危险驾驶罪进入了一个反思阶段。与拥有先进立法经验的日本、英国相比，我国危险驾驶罪立法上存在方方面面的不足，已经落后于时代的要求。仅3月至5月就已经发生逾千例的“毒驾”在我国竟然没有列入刑法处罚的范围。本文以4.22“毒驾”为视角，从分析危险驾驶罪的犯罪构成及与相关犯罪比较入手，在借鉴国外先进立法经验的基础上，分析我国危险驾驶罪存在的不足，以及如何完善，以期对我国危险驾驶罪的完善能够起到添砖加瓦的作用。本文主要分为四个部分，第一部分是危险驾驶罪的犯罪构成及与相近似罪名的比较；第二部分是在分析英国、日本危险驾驶罪先进立法的基础上提出借鉴意见；第三部分是指出完善危险驾驶罪的必要性；第四部分是分析我国危险驾驶罪存在的不足以及提出完善意见。
关键词：危险驾驶 交通肇事罪 以危险方法危害公共安全罪
2012年4月22日上午九时三十五分，一辆载有31名游客，从上海开往常熟的旅游大巴在行至沿江高速常熟段时突然冲破道路中间的隔离带，与对面一辆正常行驶的厢式货车发生猛烈撞击，导致两车侧翻，最终造成包括乘客和司机共十三人死亡的特大交通事故。后经警方查证，旅游客车驾驶员王振伟在事故发生前曾吸食冰毒，并涉及严重疲劳驾驶，对事故负全部责任。在此，我们假设，如果驾驶员王振伟吸毒驾驶、疲劳驾驶没有发生此次车祸，难道我们就放任王振伟这种将几十名乘客置于危险境地而不顾的行为吗？
2011年2月25日，第十一届全国人大常务委员会第十九次会议正式通过《中华人民共和国刑法修正案（八）》，其第二十二条规定：在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。”“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”由此，我们可以看出，《修正案（八）》规定的危险驾驶罪，只涉及追逐竞驶和醉驾两种情形，针对不亚于醉驾情形的疲劳驾驶、吸食毒品驾驶、无证驾驶、报废车辆驾驶并没有入刑。《修正案（八）》在具有先进性的同时也存在不足之处。
一、危险驾驶罪的基础理论
（一）危险驾驶罪的犯罪构成
任何一种行为要被称之为犯罪，都必须符合犯罪的各项构成要件。“法无明文规定不为罪”，这是刑法至高无上的信念。现代刑法学界对犯罪构成划分标准不一致，但不论是传统的 “四要件说”，还是流行的“三要件说”，笔者认为都是对犯罪构成的学术分析，不会最终影响犯罪的构成。本文主要以“四要件说”来分析危险驾驶罪的犯罪构成。
1、危险驾驶罪的客体
危险驾驶罪侵害的法益是道路交通公共安全。任何犯罪的成立，都是在侵害一定法益的基础上被定罪量刑的，不存在没有侵害法益的犯罪。危险驾驶罪侵害的直接客体是道路交通安全，即在道路上醉酒驾驶或追逐竞驶，可能给道路交通安全造成威胁，又因危险驾驶罪是危险犯，并不需要实际损害结果的发生，所以危险驾驶罪侵害的直接客体是道路交通安全。危险驾驶罪侵害的同类客体是公共安全。公共安全是指不特定或多数人的生命、健康和重大财产的安全。公共安全注重对不特定多数人利益的侵害。危险驾驶犯罪人由于对其危险驾驶行为可能侵害的对象和可能造成的结果无法预测，行为的危险性可能随时扩大或者增加。只要行为人的行为危害了不特定的多数人的生命、健康和重大财产安全，就属于危害公共安全。如果行为人仅仅侵害了特定的少数人的生命、健康、财产安全，就不构成危害公共安全。
2、危险驾驶罪的客观方面
危险驾驶罪的客观方面表现为在公共道路上醉酒驾驶机动车的，或者在公共道路上追逐竞驶，情节恶劣的行为。危险驾驶罪在客观方面要从以下几方面分析：
首先，危险驾驶罪的犯罪工具是机动车。根据《道路交通安全法》第119条的规定，机动车是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。可见，电动自行车不属于机动车的范围。因此，醉酒驾驶电动自行车或者驾驶电动自行车追逐竞驶的，不构成危险驾驶罪。
其次，危险驾驶罪的犯罪地点是公共道路。所谓道路，根据《道路交通安全法》第119条的规定，道路是指公路、城市道路和虽在单位管理范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。可见，道路包括两个特点，一是公共性，即允许任何车辆进入的地方；二是通行性，也即车辆是以通行为目的的地方。确定危险驾驶罪的犯罪地点是非常重要的，因为危险驾驶情形之一的追逐竞驶需要情节恶劣方能入罪定性，而犯罪地点对确定危险驾驶罪起着至关重要的作用。譬如，在人烟稀少的沙漠地区驾车追逐竞驶和在繁华的都市道路追逐竞驶的情节是不一样的，是影响到最终定罪量刑的情节。
法律惩戒的只有人的行为，对于人的思想，法律不予惩戒也无法惩戒。一切犯罪行为都是人的外在表现，无行为则无犯罪无刑罚。我国现行刑法中关于危险驾驶罪只规定了酒醉驾驶和追逐竞驶，情节恶劣两种情况。简而言之，危险驾驶罪在行为上包括飙车行为和醉酒驾驶行为。静态的机动车辆不可能对道路交通造成危险，而立法者也明确表示并不处罚危险驾驶罪的犯罪未遂。[1]
3、危险驾驶罪的主体
危险驾驶罪的犯罪主体是一般主体，即具有刑事责任能力的醉酒驾驶的和在公共道路上追逐竞驶的驾驶员。在我国刑法中，没有效仿日本将同乘人定为“同乘罪”，也没有将提供酒水的人定为“提供酒水罪”。我国的危险驾驶罪的犯罪主体只包括驾驶员，不包括车内的非驾驶人员。
4、危险驾驶罪的主观方面
关于危险驾驶罪的主观要件，在我国刑法学界还存在较大争议。第一种观点认为是过失，该种过失既包括疏忽大意的过失，也包括过于自信的过失。行为人如果故意使自己的行为陷入危险境地，刑法完全可以以危险方法危害公共安全罪定罪处罚，因此本罪的主观要件是过失不是故意。[2]第二种观点认为是故意，且这种故意是间接故意，行为人明知道自己醉酒驾驶的行为或者飙车驾驶的行为可能发生危害社会的结果，仍放任危害结果的发生，按照常理的判断和客观实际，应认定为故意。[3]第三种观点认为本罪的罪过形式既包括故意也包括过失。例如，有人认为危险驾驶罪不是我国刑法中的专有术语，具体来讲是与交通肇事有关的并且构成刑法上犯罪的行为，所以需要具体问题具体分析，危险驾驶罪在常态下的主观方面是过失，只有及其特殊的情况下才是故意。[4]笔者认为，危险驾驶罪的主观要件是故意，即犯罪行为人明知自己违反道路交通安全法律法规，仍酒后驾驶或者追逐驾驶，放任侵犯他人的生命健康权和财产安全的情形发生，置这种公共交通风险于不顾，在刑法上，该种主观要件属于间接故意。我国刑法中对犯罪故意和犯罪过失的界定是根据行为人对行为的态度，并不是根据行为对犯罪结果的认识来区分的。
（二）危险驾驶罪与相近罪名的区别
1、危险驾驶罪与交通肇事罪的区别
在我国现行刑法体系中，交通肇事罪是危险驾驶罪的“基本法”，危险驾驶罪相当于交通肇事罪的特别法，根据特别法优于基本法的原则，在可以适用危险驾驶罪的情况下，就排除交通肇事罪的适用。二者区别主要有：首先，危险驾驶罪的主观要件是故意，交通肇事罪的主观要件是过失。危险驾驶罪是危险犯，只要当事人存在某种行为即构成犯罪，并不需要造成后果；交通肇事罪是结果犯，以结果定罪量刑，即死亡1人以上或者重伤3人以上，负事故全部或者主要责任的；死亡3人以上，负事故同等责任的；造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在30万元以上的。至于危险驾驶罪与交通肇事罪的竞合问题，有的学者认为二者在某些情况下属于想象竞合情形，譬如我国学者张明楷认为，危险驾驶罪中的醉酒驾驶和追逐竞驶行为属于交通肇事罪中的违章问题，当因这二种情形造成危害结果发生的时候，只要行为人对实害结果主观形态为过失时，就构成了交通肇事罪的构成要件。此时，因为出现的结果已经超出危险驾驶罪的保护范围，危险驾驶罪也就没有了适用的空间，此时交通肇事罪与危险驾驶罪应按照想象竞合犯的原则定罪处罚。[5]
2、危险驾驶罪与以危险方法危害公共安全罪的区别
以危险方法危害公共安全罪，是指故意使用放火、爆炸、决水、投放危险物质以外的危险方法危害公共安全的行为。2009年9月，最高人民法院下发的《关于醉酒驾驶犯罪法律适用问题的指导意见及相关典型案例的通知》中指出：刑法规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。行为人明知酒后驾车违法、醉酒驾驶会危害公共安全，却无视法律醉酒驾驶，特别是在肇事后继续驾车冲撞，造成重大伤亡的，应当依法适用以危险方法危害公共安全定罪。同时还指出，对醉酒驾驶，放任危害结果发生，造成重大伤亡的，一律按照本意见，并参照附发的典型案例，依法适用以危险方法危害公共安全定罪量刑。张明楷教授认为：“以其他危险方法”仅限于与放火、爆炸等相当的方法，而不是泛指任何具有危害公共安全性质的方法。[6]危险驾驶的方式，无论是醉酒驾驶、追逐竞驶、吸毒驾驶等情形，均不能与以危险方法危害公共安全罪规定涉及的爆炸、决水、放火等相提并论。但是，在某些情形下，譬如，行为人在酒后驾车，在发生交通事故后，不听劝阻仍继续驾车冲撞，造成重大伤亡的情况，应以以危险方法危害公共安全定罪处罚。
荆州市城市“五线”规划管制办法
湖北省荆州市人民政府
荆州市城市“五线”规划管制办法
荆州市人民政府令第68号
《荆州市城市“五线”规划管制办法》已经2008年12月10日市人民政府常务会议审议通过，现予公布，自2009年1月1日起施行。
市 长：王祥喜
二○○八年十二月三十日
荆州市城市“五线”规划管制办法
第一章 总 则
第一条 为加强对城市道路、城市绿地、城市水体、城市基础设施、城市历史文化街区和优秀历史建筑的保护和管理，实现城市总体规划目标，促进城市经济社会全面协调可持续发展，改善人居环境，提升城市功能，根据《中华人民共和国城乡规划法》等有关法律、法规、规章和城市规划管理技术规范，制定本办法。
第二条 本办法所称城市“五线”包括城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线。
城市红线，是指本市城市规划确定的城市主、次干道道路路幅的边界控制线，包括道路交叉口、城市广场、社会机动停车场等用地范围的边界控制线。
城市绿线（包括公共绿地、防护绿地、生产绿地、居住区绿地、单位附属绿地、道路绿地、风景林地等），是指本市城市规划确定的城市各类绿地的边界控制线。
城市蓝线，是指本市城市规划确定的依法需要保护的城市水域（包含河渠、湖泊、湿地、城市调蓄水体等）的边界控制线。
城市紫线，是指本市城市规划确定的历史文化街区和经市级以上人民政府公布保护的优秀历史建筑以及文物保护单位的保护范围的边界控制线。
城市黄线，是指本市城市规划确定的对城市发展全局有影响的、必须控制的城市基础设施用地的边界控制线。
第三条 市城乡规划行政主管部门负责城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线的规划管制工作。
市建设、国土、水利、文物、环保等部门应依据法定职责，参与做好城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线的规划管制工作。
第四条 城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线正式方案形成后和报批前应征求公众意见，城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线方案经城市规划委员会审查同意后报市人民政府审批，并报省建设厅备案。
经批准的城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线规划由市城乡规划行政主管部门向社会公布，接受公众监督。
第五条 城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线规划批准后，任何单位或个人都不得随意修改；因特殊原因确需调整的，由市城市规划行政主管部门会同有关行政主管部门在充分论证的基础上提出专题报告，经市人民政府同意后由具备相应资质的规划编制单位做出调整方案，按程序报原批准机关批准后实施。
第二章 城市红线规划管制
第六条 划定城市红线，应当遵循下列原则：
（一）依据已批准的城市规划；
（二）按有关技术规范强制性的规定确定城市红线，图文并举，便于接受公众监督；
（三）城市红线的确定，应定性、定量、定位，强化可操作性。
第七条 城市红线控制范围内，经批准可以按规划建设绿化，市政公用地上、地下杆（管）线，交通管制设施，道路环卫设施；
城市红线控制范围内，限制建设城市雕塑、霓虹灯、广告牌位；
城市红线控制范围内，不得建设与市政公用设施无关的杆（管）线和非城市公用的配电设施、通信设施、环卫设施、交通管制设施等；
禁止在城市红线控制范围内进行挖取沙土等改变地形地貌活动。
第八条 临街单位增设或改变交通出入口位置必须符合城市规划并经市城乡规划行政主管部门和市有关管理部门批准。
第九条 城市支路及以下等级道路的红线宽度、走向、主要控制点的管理，应按相应的规划和规范的规定执行。
第十条 城市红线控制范围外，必须设定建筑退让红线。建筑退让红线，必须按批准的城市规划和《荆州市城市规划管理技术规定》相关条款确定。
第三章 城市绿线规划管制
第十一条 划定城市绿线，应当遵守下列原则：
（一）与已批准的城市总体规划和城市绿地系统规划的内容保持一致；
（二）注重主要水体、江滩等生态绿地资源的保护，满足堤防、绿化隔离等防护绿地要求；
（三）居住区、小区及组团公共绿地的规划，应结合城市居住区布局均衡分布；
（四）绿化用地控制线控制范围清晰。
第十二条 城市绿线内经批准可按城市规划建设道路、公用地上地下管（杆）线、建筑小品、绿地管理用房、市政公用设施、交通管制设施以及恢复建设的历史文化景点等。
第十三条 严禁在城市绿线内进行挖取沙土、排放污水、倾倒垃圾及其他改变地形地貌的活动。
第十四条 城区单位附属绿地的控制、建设与管理，按照批准的相关城市规划和《荆州市城市规划管理技术规定》有关规定执行。
第十五条 在城市绿线控制范围的相邻地块进行其他建（构）筑物的建设，应符合城市规划要求，与城市绿地系统规划相协调，并按《荆州市城市规划管理技术规定》退让边界距离。
第十六条 城市绿线控制范围内，因特殊情况需要临时占用绿地的，应由占用单位申请市城乡规划行政主管部门依法办理相关手续。
第四章 城市蓝线规划管制
第十七条 划定城市蓝线，应当遵循下列原则：
（一）根据城市规划所控制的河渠、湖泊、城市调蓄水体等界线划定；
（二）城市蓝线控制范围应当包括为保护城市水体而必须进行控制的区域；
（三）城市蓝线划定应当考虑堤防、防洪、环保、景观、调蓄等需要；
（四）控制范围清晰，附有明确的地理坐标及相应的界址地形图。
第十八条 纳入城市蓝线划定的各类用地、建（构）筑物、自然景观、人文景观及其控制范围，市城乡规划行政主管部门应当按照规划要求加强控制。
第十九条 在城市蓝线内进行建设，必须符合经批准的城市规划。城市蓝线内经批准可建设道路、公用地上地下管（杆）线、管理用房、市政公用设施、交通管制设施。
第二十条 在城市蓝线范围内禁止下列活动：
（一）违反城市蓝线管理要求的建设行为；
（二）排放污染物、倾倒废弃物等污染城市水体的行为；
（三）填埋、占用城市水体的行为；
（四）挖取沙石、土方等破坏地形地貌的行为；
（五）其他对城市蓝线构成破坏性影响的行为。
第五章 城市紫线规划管制
第二十一条 划定城市紫线，应当遵循下列原则：
（一）历史文化街区的保护范围包括历史建（构）筑物和其风貌环境所组成的核心地段，以确保该地段的风貌、特色完整性。
（二）优秀历史建筑的保护范围包括历史建筑本身和必要的风貌协调区。
（三）控制范围清晰，附有明确的地理坐标及相应的界址地形图。
（四）依据国家有关文物保护的法律、法规，划定城市紫线范围内文物保护单位的保护范围。
第二十二条 历史街区和历史建筑已被破坏、不再具有保护价值的，须由市人民政府向省人民政府提出专题报告，经国务院建设行政主管部门和文物行政主管部门批准后，方可撤销相关的城市紫线。
第二十三条 紫线范围内划定的重点保护区，必须保持原貌，整旧如旧，禁止一切与保护无关的建设。
保护区外一定范围为建设控制地带，其建筑物的形式、高度、体量、色调必须与被保护区环境风貌相协调。
第二十四条 历史文化街区内的各项建设，必须坚持保护真实的历史文化遗存、维护街区传统格局和风貌、改善基础设施、提高环境质量的原则。历史建筑的维修和整治必须保持原有外形和风貌，保护范围内的各项建设不得影响历史建筑风貌的展示。
第二十五条 在城市紫线范围内，新建、扩建和改建（维修）相关建（构）筑物和其他设施以及改变建（构）筑物的使用性质，应当按经批准的详细规划执行。
第二十六条 在城市紫线范围内确定各类建设项目，市城市规划行政主管部门必须首先依据保护规划进行审查、组织专家论证并进行公示。
第二十七条 在城市紫线范围内禁止进行下列活动：
（一）违反保护规划的开发、拆迁；
（二）对历史文化街区传统格局和风貌构成影响的改建；
（三）损坏或者拆毁保护规划确定保护的建（构）筑物和其他设施；
（四）新建破坏历史文化街区传统风貌的建（构）筑物和其他设施；
（五）占用或者破坏保护规划确定保留的绿地、水系、道路和古树名木等；
（六）其他对历史文化街区和历史建筑以及文物保护单位的保护构成破坏性影响的活动。
第二十八`条 城市紫线内的用地，不得改作它用，需要临时占用城市紫线内用地的，必须依法办理相关审批手续。
第二十九条 坚持实施荆州古城名城总体保护战略，严格控制古城内人口容量的增长并应逐步外迁，城外新区建设应与古城内人口疏散、功能疏散相结合。
第六章 城市黄线规模管制
第三十条 划定城市黄线，应当遵循下列原则：
（一）与城市总体规划和各类城市基础设施专项规划确定的内容保持一致；
（二）控制范围界定清晰，满足规划管制监督的具体操作；
（三）城市黄线的划定，符合国家有关技术标准、规范。
第三十一条 城市基础设施包括：城市供水设施、城市排水设施、城市环境卫生设施、城市公共交通设施、城市供燃气设施、城市供热设施、城市供电设施、城市通信设施、城市消防设施、城市防洪设施、城市抗震灾设施以及对城市发展全局有影响的其他城市基础设施。
第三十二条 在城市黄线范围内禁止进行下列活动：
（一）违反城市规划要求；进行建（构）筑物及其他设施的建设；
（二）违反国家有关技术标准和规范进行建设；
（三）未经批准，改装、迁移或拆毁原有城市基础设施；
（四）其他损坏城市基础设施或影响城市基础设施安全和正常运转的行为。
第三十三条 在城市黄线范围内新建、改建、扩建各类建（构）筑物、道路、管线和其他工程设施，建设单位应当向市城乡规划行政主管部门提出申请，依法办理相关手续。
第三十四条 因建设或其他特殊情况需要临时占用城市黄线内土地的，应当依法办理相关审批手续。
第七章 监督与处罚
第三十五条 城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线范围内不符合规划要求的已有建（构）筑物，应依据城市规划有计划地拆除。暂时不能拆除的，只能维持现状或进行不改变结构、不增加面积的加固维护。
第三十六条 任何单位和个人都必须遵守城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线规划管制，有权对违反城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线和城市黄线规划管制的行为进行监督举报。
第三十七条 市城乡规划行政主管部门应定期组织对城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线、城市黄线规划实施情况的监督检查，对违反本办法规定进行建设的，由市城乡规划等有关行政管理部门依法予以查处。
第三十八条 违反本办法规定，在已经划定的城市红线、城市绿线、城市蓝线、城市紫线、城市黄线范围内批准建设项目的，由有关机关依法对有关责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八章 附 则
第三十九条 本办法具体应用中的问题由市城乡规划行政主管部门负责解释。
第四十条 本办法自2009年1月1日起施行。